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公司形式變更 百度百科

發表時間:2018-08-28 21:17:28

關注:402

公司形式變更是指在不中斷 公司法人資格的情況下,變更 公司的組織形式,使之變為另一種類型的 公司的法律行為和程序。
公司形式變更又稱之為公司的 組織變更,是 公司法的一項重要制度,縱觀各國公司法大都對之有所規范。
中文名
公司形式變更
特點1
法人資格的延續性
特點2
變更方向的單向性
特點3
程序法定性

特點

編輯
(1)法人資格的延續性。
(2)變更方向的單向性。
(3)程序法定性。

功能

編輯
(1) 公司維持。
(2)營業持續。
(3)程序簡化。
(4)降低成本

具體情形

編輯
從各國的法律規定看, 公司形式變更的一般情形如下:
一是 無限公司兩合公司之間的形式變更。
一方面, 無限公司變更為 兩合公司。這又分兩種情況:其一, 無限公司經全體股東同意,一部分股東轉為有限責任股東,或另加入有限責任股東而變為 兩合公司;其二,無限公司股東經變動而不足法定***人數時,加入有限責任新股東繼續經營而變為兩合公司。
另一方面, 兩合公司變為 無限公司。也分為兩種情況:其一, 兩合公司的有限責任股東全體退出, 無限責任股東在兩人以上,并一致同意變更其公司為 無限公司;其二,兩合公司中的無限責任股東與有限責任股東一致同意變更其公司為無限公司。
二是 有限責任公司變為 股份有限公司有限責任公司變更為 股份有限公司是實踐中常見的一種公司形式變更,其首要條件是符合 公司法關于股份有限公司設立的實質條件和程序條件。此外,還應注意以下問題: 有限責任公司在形式變更時發行的股份總額既不得超過該公司現存凈額資產額,也不得借機抽逃資金;要公允評估資產;增資 募股應當依法進行;原債權債務由變更后的公司承受。
三是 股份有限公司變為 有限責任公司。有的***不允許這種方式的 公司變更,即使允許這種變更的***也規定了比較嚴格的條件。如有的***規定,這種變更僅限于 股份有限公司重整過程中進行;有的規定,發行 公司債的股份有限公司必須于公司債清償完畢后才能實行變更。我國《證券法》第87條規定, 公司收購完成后,被收購的 股份有限公司不再具有 公司法規定的條件的,應當依法變更其企業形式,其可變更的公司形式之一顯然是 有限責任公司
四是資合性的 股份有限公司有限責任公司變為人合性的 股份兩合公司無限公司,或者人合性的無限公司、兩合公司變為資合性的股份有限公司、有限責任公司。如德國《 公司形式變更法》第1條規定, 股份公司股份兩合公司有限責任公司資合公司或者礦業 聯合公司,可以依法變更為 無限公司兩合公司和民事合伙,或者以將財產不經清算轉讓給一名股份公司股東的方式變更。由于 無限公司、兩合公司等公司形式已基本絕跡,這種類型的公司變更在實踐中已極少見到。
五是 非公司企業變更為公司。我國《 公司法》第7、21等條明確規定了 國有企業改建為 有限責任公司股份有限公司的條件和要求。按照我國現行法律, 國有企業普遍具有法人資格,但國有企業在財產制度、 責任制度企業治理結構等方面與 公司制度之間有很大的差別,不能夠適應市場經濟發展和競爭的需要,必須進行公司制改造。比如, 國有企業 投資主體單一、符合設立 有限責任公司條件的,可以改建為 國有獨資公司;多個投資主體的,可以改建為有限責任公司。 國有企業改建時,必須符合《 公司法》規定的條件和程序, 清產核資,界定產權,清理債權債務,評估資產,建立規范的 經營管理機構和制度。
國有企業改建為 公司的條件和程序應當同樣適用于非國有企業,如 集體所有制企業私營企業聯營企業外商投資企業等。如 集體所有制企業按照現行法律的規定,也具有法人資格,但由于種種原因,其產權關系相當復雜,更需要在 清產核資的基礎上明確界定產權,并按照《 公司法》的要求,靈活合理地進行公司制改造。如各種類型的 聯營企業,具備 公司法人條件的,可以改造為公司;合伙型的,可以規范為 合伙企業

條件程序

編輯
公司 組織形式變更的條件和程序主要包括:
1)擬訂變更方案,通過變更決議,編制 資產負債表和財產目錄。公司形式變更前,應由公司負責人擬訂公司形式變更方案,并報公司 股東會決議。 股東會決議應采取特別決議的方式進行,即應由2/3的表決權通過。同時還應該編制 公司資產負債表和財產目錄,以作為確定 股東權益和責任的基礎。
2) 有限責任公司變更為 股份有限公司,應當符合法定的 股份公司的設立條件,并依照法定的股份有限公司的設立程序辦理。 有限責任公司依法經批準變更為 股份公司時,折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。
3)如果為 增加資本向社會公開募集股份時,應當依照 公司法規定的向社會公開募集股份的規定辦理。
4)辦理變更登記。 公司類型變更的,應當按照擬變更的公司類型的條件,在規定的期限內向 公司登記機關申請變更登記,并提交有關文件。

法律特征

編輯
(1) 公司法人資格的延續性   公司形式變更的立法的重經理由是為節約 交易成本,避免繁瑣的 清算手續。
(2)變更種類的特定性及變更方向的單向性  各國 公司法通常只認可性質(即股東對外承擔責任)相近的公司間的變更,不允許性質完全不同的 公司間的變更。
(3)變更程序的法定性  公司形式變更的決議是全體股東意思自治的表示,然而為保護 市場經濟安全,法律要求變更具備一定的條件并按照嚴格的法定程序進行。

股份公司

編輯
我國《公司法》第98、第100條對 有限責任公司變更為 股份公司作了原則性的規定。還應注意以下問題:
1.凈資產 折股問題  而公司的 資產,是包括公司負債的,故而 有限責任公司經批準依法變更為 股份公司時,折合的 股份相等于公司凈資產額。
2.國有資產 折股問題  本著 同股同權和防止 國有資產流失的原則, 國有企業改建為 股份有限公司時,嚴禁將國有資產低價折股、低價出售或者無償分給個人。
3.增資 募股問題   有限責任公司經批準依法變更為 股份公司,為 增加資本向社會公開募集股份時,應當按照《 公司法》第84條、第86至90條,及第4章第1節關于向社會公開募集股份的規定辦理。
4.債權、債務的繼承問題   有限責任公司經批準依法變更為 股份公司后,就發生了公司形式的變更,原有限責任公司的債權、債務由變更后的 股份有限公司繼承。
公司形式變更的內容
1、公司名稱:是公司人格的重要標志,根據生產經營活動及經濟發展的需要,公司有權更改其名稱。但由于公司名稱是公司章程中的必要記載事項,同時公司名稱進行過專門的預先核準登記,因此,如果變更公司名稱,則必須履行一定的法律程序,并進行公司名稱的變更登記。
2、公司住所。公司的住所是公司主要辦事機構所在地,同時也是對外進行業務聯系的固定地點,因此,公司的住所只能是***的。為便于政府監管機關監管和業務往來,公司變更原住所必須依法進行變更登記。3、公司的經營范圍與經營方式。公司的經營范圍是經公司的監管部門批準的公司業務經營行為的法律界限。公司的經營方式,是指公司在生產經營和服務活動中所采取的具體方式或方法。
4、公司的經營期限與經營場所。公司的經營期限是指公司章程或經營合同所確定的經營時限。公司的經營場所,是指公司主要業務活動的處所。
5、公司法定代表人。是指代表公司行使法定職權的簽字人。由于公司法定代表人的簽字已在登記機關備案,因此,在變更公司法定代表人時,新任法定代表人的簽字必須在登記機關重新備案,進行相應的變更登記。
6、公司章程。是指規范公司的組織與行為,規定公司與股東、股東與股東之間權利與義務關系的法律文件。由于公司章程是公司組織與活動的基本準則,因此,公司章程中的法定記載事項的變更,必須按照法律規定的條件和程序,并進行相應的變更登記。
7、公司注冊資本。是指公司章程中記載的,在公司注冊登記機關登記注冊的公司資本數額。公司資本是公司存在和發展的基礎,使公司債權人利益重要的物質擔保。公司注冊資本的增減,對公司的經營管理、對保護公司債權人的利益和交易安全具有重要的影響。因此公司在經營管理過程中,對公司注冊資本的改變,必須按照法律規定的條件和程序,并進行相應的變更登記。
8、公司組織形式。是指公司按照法律規定的標準和條件所選擇的公司的法律表現形式。由于公司組織形式的變更,會導致公司責任形式和權利與義務關系的變化,因此,公司組織形式的變更,必須按照法律規定的條件和程序,并進行相應的變更登記。 [1]  





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